本書主要通過案例分析的方式,結(jié)合大數(shù)據(jù),將當前資本市場熱點問題涉及的爭議解決案例進行了深入、透徹的分析,并通過分析給商務人士提供操作指引。書中介紹的資本市場熱點爭議包括發(fā)生在上市公司并購重組中的控股權之爭、借殼交易、業(yè)績補償?shù),證券欺詐與違法違規(guī)行為中的操縱證券市場行為、虛假陳述與內(nèi)幕交易等,股權(私募)投資中對賭條款、私募基金爭議與僵局等以及其他資本市場典型行為中的公司擔保、股票質(zhì)押、債券預期違約等。
20余位律師共同完成,寫給商務人士的法律書
案例分析結(jié)合大數(shù)據(jù)
透徹分析當下資本市場熱點問題涉及的爭議解決
法律是一門實踐的藝術(代序)
市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟,資本市場對法治的依賴程度更高。資本市場的改革成功與否,很大程度上取決于法治的完善程度。在我國,調(diào)整資本市場關系的法律除《證券法》、《公司法》以及《期貨交易管理條例》以外,《民法總則》、《合同法》以及《物權法》等民事法律同樣發(fā)揮著重要作用。隨著立法機關、理論界和實務界的不懈努力,我國資本市場在服務實體經(jīng)濟、服務改革開放、推動傳統(tǒng)金融體系變革、預防和化解金融風險等方面,已經(jīng)取得了令世人矚目的成就,我國資本市場穩(wěn)定的法律框架正在逐步形成。當然,我國資本市場當前仍處于不斷創(chuàng)新和進步中,資本市場法律框架的構(gòu)建也不斷面臨新的問題和挑戰(zhàn)。
法治進程的推進除了民眾參與和政治家的明智決斷以外,還有另外兩種力量發(fā)揮著重要作用:一是學者的不懈努力;二是法官和律師對實務經(jīng)驗的總結(jié)。法律規(guī)則往往具有抽象性和概括性,法律條文往往是概括和抽象的,它們在實踐中究竟以什么樣態(tài)表現(xiàn)出來?是否能與實踐和案例融洽對接?能否發(fā)揮應有的積極作用?這些都需要理論和實務界共同推動才能完成。從某種意義上說,理論指導了實踐,實踐經(jīng)驗也豐富和發(fā)展著理論,法學研究應當注重理論與實踐的結(jié)合,尤其是資本市場法律制度具有很強的實踐性,更應當注重理論與實踐的結(jié)合。
康達律師事務所幾位資深合伙人律師集體出版的這本《資本市場爭議解決——熱點問題案例與分析》,總結(jié)了我國資本市場法制的運行狀況,反映資本市場法律實踐的寶貴經(jīng)驗,是一本值得理論界和實務界關注的重要著作。本書作者都是資本市場爭議解決領域的資深律師,許多案例是由作者承辦的案件。通過對各級法院尤其是最高人民法院同類案件進行大數(shù)據(jù)分析,給市場各方及律師同行提供了相對專業(yè)、客觀及確定性意見,就使得法律更具生命力。美國大法官霍姆斯早在1880年就提出“法律的生命不在于邏輯而在于經(jīng)驗”,本書中的案例大數(shù)據(jù)也正是實務經(jīng)驗的直接體現(xiàn)。
法學之所以成為一門獨立的學科,很大程度上是因為其自身具有一套獨立的方法理論!胺椒ā痹诠畔ED語中,有“通向正確的道路”之意。本書采用“案例大數(shù)據(jù)統(tǒng)計”的分析方法,借助案例分析方法,以嶄新的視角研究我國資本市場法律制度,有益于律師甚至法官確立正確的實務法律思維。
德沃金指出,“法律是一種不斷完善的實踐”,法學的發(fā)展需要法律人包括法官、律師等不斷地總結(jié)實務經(jīng)驗,發(fā)展法學理論。我們也希望廣大法官和律師推出更多更好的反映鮮活的實務經(jīng)驗的作品。
是為序。
王利明
2019年6月于北京
法律是一門實踐的藝術(代序) 王利明/001
第一部分 上市公司并購重組中的爭議解決
上市公司并購重組業(yè)績補償專題 張保軍/003
上市公司收購中業(yè)績承諾未實現(xiàn)之刑事救濟 張振宇/022
以股權轉(zhuǎn)讓方式取得上市公司控制權問題的思考 張小燕/037
上市公司控制權爭奪之刑事手段應用及防范 張振宇/058
上市公司收購標的及標的公司交易相對方的責任認定與對抗 紀勇健 張伯陽/069
上市公司借殼交易違約責任問題研究 王華鵬 錢東輝 劉軍/087
第二部分 投資及私募基金爭議解決
對賭條款的效力認定 康曉陽 張狄檸/141
上市公司非公開發(fā)行股票所涉“保底協(xié)議”條款效力及風險 康曉陽 張政/164
債券預期違約之司法實踐及建議 蔣廣輝/182
私募基金爭議解決的主要方式 霍進城 邵岳/198
私募基金民事訴訟的主要類型及責任 霍進城 邵岳/212
私募基金僵局處理 呂巖 張曉靜/241
第三部分 股權投資熱點爭議解決
公司擔保糾紛的裁判邏輯探析 陳慶波/263
《一致行動協(xié)議》的效力及解除 張力/276
上市公司實際控制人的婚姻糾紛問題研究 侯蓓麗 王華鵬/293
股權代持行為的效力及責任 鐘瑜 葉森/318
隱名出資人股東資格確認法律問題研究及糾紛解決 馬戎/333
第四部分 證券欺詐及證券違法違規(guī)行為
“老鼠倉”案件實證分析報告 喬瑞/355
操縱證券市場行為實際控制人認定、責任規(guī)制研究 楊榮寬/378
內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪實務若干難點探析 張保軍/415
后記/432