上市公司股份回購是國際資本市場上一種普遍運用的金融工具，其本身是一把“雙刃劍”。本書綜合運用法學、經濟學、金融學與社會學等多學科知識，從上市公司股份回購及其法律規(guī)制的基本問題、立法模式、事前法律規(guī)制、事中法律規(guī)制和事后法律規(guī)制等維度逐一展開論證。在守住不發(fā)生系統(tǒng)性風險的底線基礎上，對上市公司股份回購應通過公司金融法律制度創(chuàng)新，促進和鼓勵上市公司合理運用股份回購工具。在立法模式上，應當以“原則允許，例外禁止”為*終目標，而以折中立法模式為當前改革的重點。完善我國上市公司股份回購的事前法律規(guī)制，需要設置與我國股東大會中心主義相協(xié)調的差異化的股份回購決議程序；確立上市公司實質償債能力規(guī)則，強化債權人保護；確立符合我國國情的股份回購數(shù)量規(guī)制模式，并構建協(xié)議回購價格爭議解決機制。完善我國上市公司股份回購的事中法律規(guī)制需要確立涉嫌操縱市場的“二元”規(guī)制邏輯；完善內幕交易行為的敏感期交易禁止制度和內幕人員減持隔離期制度，并科學界定股份回購中內幕人員的主體范圍；嚴格規(guī)制上市公司通過財務資助第三方回購股份的行為，加強債權人保護。完善我國上市公司股份回購的事后法律規(guī)制，應從合法回購下股份的權利狀態(tài)以及事后處理機制、違法回購下股份的權利狀態(tài)和相關主體的法律責任以及股東的權利救濟機制等方面展開。
總序
金融作為現(xiàn)代經濟的核心，具有優(yōu)化資源配置，調節(jié)經濟運行之功效，其資本運作的良善與否甚至關乎社會穩(wěn)定的實現(xiàn)�；诖�，金融業(yè)的發(fā)展成為各國政府關注的重中之重，而通過制度供給促進金融業(yè)的良好發(fā)展也成為普遍并可行的路徑。在此背景下，金融法研究乘勢而起，成為近世之顯學。興起雖晚，卻生機勃勃，在深入汲取相關部門法的理論積淀的同時，也廣泛容納各種跨學科知識與方法，并探求自身內省性之品格，*終成就如今的這個底蘊深厚、邏輯自洽的新興學科體系。
我國金融法的產生和發(fā)展伴生于改革開放的推進，經濟體制轉型的既有進路，型構了中國金融法制變遷之現(xiàn)實。雖然西方先驗邏輯提供的立法技術素不匱乏，但我們真正所要面對的，卻是如何讓成熟的技術真正地契合本國的現(xiàn)實國情，發(fā)揮其應有的功效。內生金融交易秩序的制度根基的缺乏，曾使中國金融法制在本土化復歸的路途中一再迷失。同時在另一方面，全球化的推進，又敦促著中國必須及時完成經濟轉型，早日實現(xiàn)我國金融市場與國際金融市場的有效對接，從而更是加劇了國內金融法制的發(fā)展困境。對于從事金融法研究的學者而言，任務艱巨如斯，前路漫漫，任重而道遠。當然，恰逢這一轉型之歷史路口的吾輩，能直面歷史之轉折，兢兢業(yè)業(yè)，矢志科研；鑒前世之興衰，考當今之得失；博觀而約取，厚積而薄發(fā)。顯然，從另一個視角觀之，這是一種幸運。
“千淘萬漉雖辛苦，吹盡狂沙始到金�！睆B門大學法學院是全國較早開展金融法教學和科研的單位之一。早在2005年，便開始掛靠其他專業(yè)博士點招收“金融法”方向的博士研究生；2006年，在廈門大學獲得法學一級學科碩士、博士學位授予權的基礎上，設立經濟法博士點，金融法研究成為主要招生方向之一；2010年12月，廈門大學法學院正式成立金融法研究中心。近年來，金融研究中心的學術團隊承擔了大量的國家*與省部級科研項目，并相繼出版與發(fā)表大量的學術專著與專業(yè)論文，在國內開始產生一定的影響。而今，金融法研究中心日益壯大，已經形成一支老中青相結合的優(yōu)秀學術團隊，并成為我國金融法高層次專門人才的重要培養(yǎng)基地之一。
“非學無以廣才，非志無以成學�！睘榱诉M一步推動金融法研究中心的學科建設以及促進國內金融法研究的繁榮，我們于2014年起決定編輯出版連續(xù)性的《廈門大學金融法學文庫》。期以“前沿意識、精品理念”為指導，以系列學術專著、譯著的形式，集中展現(xiàn)我國金融法領域的專題研究成果，促進學術繁榮和理論爭鳴。“蓋文章，經國之大業(yè)，不朽之盛事。年壽有時而盡，榮樂止乎其身，二者必至之常期，未若文章之無窮。是以古之作者，寄身于翰墨，見意于篇籍，不假良史之名，不托飛馳之勢，而聲名自傳于后�！闭\如斯言，我們期以本文庫作為思想傳播之媒介，學術交流之平臺，博學審問，慎思篤行，自由爭辯，自察自省，通過嚴肅認真的學術討論和學術批評，推動金融法研究的不斷創(chuàng)新。
在法律出版社的支持下，2016年伊始，《廈門大學金融法學文庫》正式更名為包容性更大的《金融法學文庫》。本文庫稿件來源不限于金融法研究中心的學者、校友，而以*大的誠意廣泛征集海內外金融法專著、譯著。當然，我們亦知，就整個金融法學研究而言，本文庫僅為滄海一粟。廟廊之才，非一木之枝，希望能與學界同仁相濡相聞，砥礪共進。
是為序。
劉志云
2016年7月22日
劉輝，男，1984年生，四川三臺人，法學博士�，F(xiàn)任湖南大學法學院副教授、碩士研究生導師，兼任湖南大學金融與法律研究中心研究員，湖南省金融法學會副秘書長。擁有中國人民銀行為期五年的實務工作經歷，深諳中央銀行金融宏觀調控與金融監(jiān)管理論與實務。主要研究領域為經濟法基礎理論和金融法。在《法律科學》《法商研究》《西安交通大學學報（社會科學版）》《江西財經大學學報》《東南亞研究》等刊物獨立發(fā)表法學論文30余篇，部分論文被“中國人民大學復印報刊資料”等二次轉載文獻全文轉載。先后獲得中國經濟法年會青年優(yōu)秀論文三等獎、中國銀行法年會優(yōu)秀論文二等獎。
目錄
緒論
一、研究的背景與意義
二、國內外文獻綜述及評析
三、論證思路與方法
四、創(chuàng)新之處與不足
第一章上市公司股份回購及其法律規(guī)制的基本問題
第一節(jié)上市公司股份回購的概念、特征及其分類
一、上市公司股份回購的概念及特征
二、上市公司股份回購的主要類別
第二節(jié)上市公司股份回購的經濟學分析及其積極作用
一、上市公司股份回購的經濟學分析
二、上市公司股份回購的積極作用
第三節(jié)上市公司股份回購可能帶來的挑戰(zhàn)
一、造成主體混同和邏輯混亂
二、危及資本維持原則
三、危及股權平等原則
四、破壞公平交易秩序
第四節(jié)上市公司股份回購法律規(guī)制的理論回應
一、對造成主體混同和邏輯混亂的理論回應
二、對危及資本維持原則的理論回應
三、對危及股權平等原則的理論回應
四、對破壞公平交易秩序的理論回應
本章小結
第二章上市公司股份回購的立法模式以及我國的優(yōu)選方案
第一節(jié)國（境）外上市公司股份回購立法模式述評
一、“原則允許，例外禁止”模式
二、“原則禁止，例外允許”模式
三、折中立法模式
四、不同立法模式的商法范型分析
第二節(jié)我國上市公司股份回購立法的價值訴求
一、我國上市公司股份回購法制的自由價值
二、我國上市公司股份回購法制的公平價值
三、我國上市公司股份回購法制的安全價值
第三節(jié)我國上市公司股份回購立法模式的優(yōu)選方案
一、我國上市公司股份回購立法模式的成因
二、我國上市公司股份回購立法模式存在的問題
三、《公司法最新修改決定》對我國上市公司股份回購立法模式的影響
四、完善我國上市公司股份回購立法模式的思路
本章小結
第三章我國上市公司股份回購的事前法律規(guī)制
第一節(jié)上市公司股份回購事前法律規(guī)制的主要方式及其評析
一、上市公司股份回購的決策程序規(guī)制及其評析
二、上市公司股份回購資金來源規(guī)制及其評析
三、上市公司股份回購股份數(shù)量與價格規(guī)制及其評析
第二節(jié)我國上市公司股份回購事前法律規(guī)制存在的問題
一、決議程序設置不合理
二、疏于債權人保護
三、忽視回購風險規(guī)制
第三節(jié)我國上市公司股份回購事前法律規(guī)制的完善
一、分類設置股份回購決議程序
二、確立實質償債能力規(guī)則
三、強化回購風險規(guī)制
本章小結
第四章我國上市公司股份回購的事中法律規(guī)制
第一節(jié)上市公司股份回購事中法律規(guī)制的范疇以及比較法分析
一、上市公司股份回購與操縱市場的關聯(lián)關系及其法律規(guī)制的比較法分析
二、上市公司股份回購與內幕交易的關聯(lián)關系及其法律規(guī)制的比較法分析
三、上市公司股份回購規(guī)避行為及其法律規(guī)制的比較法分析
第二節(jié)我國上市公司股份回購事中法律規(guī)制存在的主要問題
一、我國上市公司股份回購涉嫌操縱市場行為法律規(guī)制存在的問題
二、我國上市公司股份回購涉嫌內幕交易行為法律規(guī)制存在的問題
三、我國上市公司股份回購規(guī)避行為法律規(guī)制存在的問題
第三節(jié)我國上市公司股份回購事中法律規(guī)制的完善
一、我國上市公司股份回購涉嫌操縱市場行為法律規(guī)制的完善
二、我國上市公司股份回購涉嫌內幕交易行為法律規(guī)制的完善
三、我國上市公司股份回購規(guī)避行為法律規(guī)制的完善
本章小結
第五章我國上市公司股份回購的事后法律規(guī)制
第一節(jié)我國上市公司合法回購股份的權利狀態(tài)及其處理機制
一、我國上市公司合法回購的股份的權利狀態(tài)
二、我國上市公司合法回購股份的處理機制
第二節(jié)我國上市公司違法回購股份的效力及其法律責任
一、我國上市公司違法回購股份的范圍及其效力認定
二、我國上市公司違法回購股份下相關主體的法律責任
第三節(jié)我國上市公司違法回購股份中的股東訴訟機制的完善
一、我國上市公司違法回購股份中現(xiàn)有股東訴訟機制面臨的主要問題
二、上市公司違法回購股份中股東訴訟機制立法的比較法分析及其啟示
三、我國上市公司違法回購股份中股東訴訟機制的完善
本章小結
參考文獻
后記
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