本書系作者20余年刑法學研究的結晶,本書從刑法淵源、刑法體系與刑法方法三個層面,致力于拓展刑法學研究的版圖并突破既有的研究邊界。其理論旨趣在于,對主流敘事保持適度警惕,并不斷嘗試從邊緣地帶反思、挑戰(zhàn)和修正主流敘事,以推動刑法學知識與理論的發(fā)展。
具體而言:(1)在淵源篇中,對罪刑法定主義的下位原則“排斥習慣法”加以全面反思,對習慣法作為間接淵源的刑法地位予以重新定位,并從構成要件解釋、違法與責任判斷等層面拓展了習慣法的價值。(2)在體系篇中,主要從內部體系與外部體系的雙重視角,豐富了刑法體系論的研究。就內部體系而言,提出“功能違法論”這一原創(chuàng)性理論。這一理論在違法論階層推進了功能化體系的貫徹,也促進了中國刑法學理論體系在違法論上的自主建構。就外部體系而言,本書對犯罪構成體系與刑事訴訟證明體系的關系、恢復性司法與傳統(tǒng)刑事司法的關系、刑事和解與刑事訴訟的關系等進行了全面討論。(3)在方法篇中,著重討論了刑法學界并不熟悉的類型思維。毫無疑問,在刑法學界,概念思維是更令人尊崇的思維方式,類型思維的價值并非被充分發(fā)掘。本書中,我們對類型思維的立法論與解釋論意義予以開拓,并從這一思維出發(fā)重新反思和闡釋了刑法的類推禁止原則。
杜宇
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杜宇,現任復旦大學法學院院長,教授,博士生導師。兼任全國法律專業(yè)學位研究生教育指導委員會委員、上海市法學會副會長與學術委員會副主任、中國刑法學研究會常務理事、中國法學教育研究會常務理事、上海市法治研究會副會長等職。
長期專注于刑法方法論、刑法與刑事訴訟法的互動、刑事和解、刑事習慣法的研究。已在法律出版社、北京大學出版社、中國政法大學出版社等出版?zhèn)人學術專著4本。主持國家社會科學基金重大項目、重點項目與上海市科技創(chuàng)新重大項目(人文社科類)等課題。在《中國社會科學》(中、英文版)《中國法學》《法學研究》等刊物發(fā)表論文約70篇。據統(tǒng)計(見《中國法學的實力格局》),在刑法學界中青年學者中,論文被CSSCI引證數居全國前列(第5位)。入選中國哲學社會科學最有影響力學者的法學學科排行榜(2017、2020)。獲教育部第九屆高等學?茖W研究優(yōu)秀成果獎(二等獎,2024)、上海市法學優(yōu)秀成果獎(一等獎,2017)、上海市哲學社會科學優(yōu)秀成果獎(二等獎,2014、2023)等省部級學術獎勵8次。主持全國法律碩士專業(yè)學位精品案例課堂(2024)。入選中美富布賴特訪問學者(斯坦福大學,2014—2015)、上海市曙光學者(2013)、上海市優(yōu)秀中青年法學家(2016)。相關資政成果獲中央主要領導、政治局委員正面批示。
第一編 淵源
第一章 民刑領域習慣法演進的比較觀察
一、習慣法的起源與早期調控
二、民事領域中習慣法的近現代展開
三、刑事領域中習慣法的近現代展開
四、合流與分化:習慣法沿革的比較觀察
第二章 中國刑事立法中的習慣法
一、研究方法
二、檢索結果
三、闡釋分析
四、效度強化
第三章 中國刑事司法中的習慣法
一、問題與方法
二、地方習慣法的生機
三、民族習慣法的活力
四、習慣法實踐的類型化整理
第四章 習慣法的刑法機能釋放
一、習慣法的機能釋放與罪刑法定主義框架
二、間接法源
三、構成要件解釋的參照
四、違法性判斷的參照
五、有責性判斷的參照
六、量刑的參照
第二編 體系
第五章 構成要件與違法性的階層關系
一、構成要件與違法性的一體化趨向
二、構成要件與違法性區(qū)分的必要性
三、余論:構成要件與違法性關系處理中殘留的問題
第六章 法益修復與功能違法論
一、法益修復在違法論中的內化
二、功能違法論的提出
三、功能違法論的內部脈絡
四、功能違法論的外部關聯
五、結論
第七章 犯罪構成體系與刑事訴訟證明
一、犯罪構成的功能拓展
二、犯罪構成與待證對象的形成
三、犯罪構成與證明責任的分配
四、犯罪構成與舉證順序的確定
五、犯罪構成與證明標準的區(qū)分
六、結語
第八章 刑事和解與傳統(tǒng)刑事責任理論
一、傳統(tǒng)刑事責任論的危機與轉機
二、刑事責任的另一種理解:刑事和解的責任觀
三、刑事責任方式的擴展:從刑罰、保安處分到刑事和解
四、刑事責任目的的重塑:從懲罰、預防到恢復
五、結語:邁向多元而能動的刑事責任觀
第九章 恢復性司法與傳統(tǒng)刑事司法的比較
一、何謂司法?
二、司法觀的“交戰(zhàn)”:八組關系的互動顯現
三、結語:比較研究是一種錯誤?
第十章 刑事和解與刑事訴訟體制的關系
一、決定與合意:刑事訴訟與刑事和解的不同性格
二、替代、平行抑或整合:兩種機制間的結構性安排
三、排異與統(tǒng)合:整合中的雙重困境
四、孰主孰次:整合中的角色定位
第三編 方法
第十一章 作為刑法之獨立思維形式的類型
一、類型作為獨立的討論客體
二、類型的語義發(fā)展
三、類型的思維特征
四、類型的邏輯結構
五、類型與概念的基本關系
第十二章 刑法規(guī)范的形成機理
一、為什么要關注刑法規(guī)范的形成?
二、為什么要以類型建構為視角?
三、事實類型的發(fā)現
四、規(guī)范類型的構建
五、規(guī)范類型的補充
六、規(guī)范類型的檢驗
第十三章 基于類型思維的刑法解釋
一、概念式的涵攝思路
二、類型式的歸類思路
三、“合類型性解釋”的基本原理
第十四章 刑法上“類推禁止”的反思
一、問題的提出:“類推禁止”如何可能?
二、“可能的文義范圍”:不可能完成的任務
三、解釋與類推的交織:對幾種法律解釋方法的追問
四、問題的重新提出:“允許的類推”與“禁止的類推”
五、界限的難題:取道于“犯罪類型”與法律論證
第十五章 刑事政策與刑法的目的論解釋
一、背景與問題
二、以目的論解釋為管道的政策考量
三、刑事政策對目的論解釋的影響
四、以刑事政策為導向的目的論解釋的控制
后記